针对海外工程项目遭受新冠病毒疫情应对问题的解答，对于国内工程项目，只供参考借鉴。此外，由于各海外工程项目的承包合同规定差异很大，本文仅根据国际工程的一般实践，作为一般性参考意见提供给大家，不作为正式法律意见，对于具体海外工程项目，还需具体分析其承包合同和适用法律的规定。

一、新冠病毒疫情是否属于不可抗力？

在国际工程实践中，承包合同项下一般规定有专门的不可抗力条款，例如，FIDIC 1999版EPC交钥匙合同条件（银皮书）就明确规定了不可抗力条款，2017版银皮书虽然没有不可抗力条款，但规定了“除外事件”（Exceptional Events）条款，实质上就是不可抗力条款，不过是以除外事件的概念代替了不可抗力的概念。根据我国法律和承包合同示范文本项下不可抗力条款的规定，不可抗力一般是指“不能预见、不能避免且不能克服的客观情况”，新冠病毒疫情符合不可抗力的条件，原则上应认定为不可抗力事件。

但是，考虑到海外工程项目所在国为外国，而新冠病毒疫情发生在中国，我国承包商对海外工程项目的实施在国内遭受新冠病毒疫情的影响能否认定为不可抗力，还需具体查明承包合同的规定，而不能一概而论。换言之，新冠病毒疫情也检验着已签署的承包合同的谈判成果，项目获取阶段有没有认真谈合同、合同谈判人员是否专业，谈判签约阶段谁在“裸泳”就暴露无遗了！

二、如果承包合同下未规定不可抗力条款，如何处理？

如果承包合同不完善，不可抗力条款缺漏，则承包商在以新冠病毒疫情为由主张免责时则比较棘手，但也不意味着完全没有救济途径。在国际民商事法律实践中，如果合同有规定，则从合同规定；如果合同没有规定，则由合同适用的法律来补充。在此情况下，就需要查明在合同适用的法律下有无不可抗力机制，以法律规定的不可抗力机制主张免责。

需说明的是，在实践中，较多的国际工程承包合同约定适用英美法系的法律，如英国法和新加坡法等，而英美法律下没有不可抗力制度，与之相似的是“合同落空”（Frustration of Contract）制度，但合同落空制度在适用时非常严格，相反，英美法律更强调“契约必须遵守”，以合同落空为由就新冠病毒疫情主张免责更为困难。这再次证明认真谈合同、在合同中明确规定不可抗力条款是多么重要！

三、在世卫组织作出“国际关注的突发公共卫生事件”的认定之前，新冠病毒疫情是否可以认定为不可抗力？

世界卫生组织（World Health Organization）于2020年1月31宣布，中国新冠病毒疫情构成“国际关注的突发卫生事件”（Public Health Emergency of International Concern, PHEIC）。这涉及新冠病毒疫情在1月31日之前的持续阶段是否可以认定为不可抗力的问题。笔者认为，世界卫生组织是否对新冠病毒疫情做出PHEIC的认定，并不影响对新冠病毒疫情是否构成不可抗力的认定；新冠病毒疫情在1月31日之前的持续阶段是否可以认定为不可抗力，仍需根据上述第一项和第二项内容来判断。但是，世界卫生组织对新冠病毒疫情做出的PHEIC认定，可以作为不可抗力发生的证据来使用。